审判长、审判员：

受被害人***亲属***的委托，我依法出席今天的法庭审理。根据对卷宗的审阅，尤其通过刚才的法庭调查，本案的事实已经非常清楚。在此，我对公诉人指控被告人***构成非法持有枪支罪的观点不持异议，但对公诉人指控被告人***构成故意伤害罪的观点持有异议,本代理律师认为，被告的犯罪行为更符合故意杀人罪的特征。现就本案案发的背景及涉案罪名的认定，发表如下辩护意见，供合议庭参考。

第一、故意杀人罪与故意伤害罪的区别。

故意伤害罪侵害的是他人的身体权，故意杀人罪一般较易区分，侵害的是他人生命权。故意伤害致死和故意杀人既遂，二者主观上都是故意犯罪，且客观上都造成了被害人死亡的结果。区别故意杀人罪同故意伤害罪的关键，就在于两罪犯罪故意内容不同。故意杀人罪的故意内容是剥夺他人生命，希望或放任他人死亡结果的发生，而故意伤害罪的故意内容只是要损害他人身体，并不是剥夺他人的生命。即使伤害行为客观上造成被害人的死亡，也往往是由于行为时出现未曾料到的原因而致打击方向出现偏差，或因伤势过重等情况而引起。行为人对这种死亡后果既不希望，也不放任，完全是出于过失。判断犯罪人主观故意内容不能单凭口供，或仅根据某事实就下结论，而应在调查研究基础上，全面分析案情，根据发案原因、行为发展过程、犯罪工具、行凶手段、打击部位、打击强度、行凶情节、作案时间、地点、环境、犯罪人与被害人平时关系、致人死亡或未死亡的原因、犯罪分子一贯表现和犯罪后的态度等，进行综合分析判断。对于那些目无法纪、逞胜好强、动辄行凶、不计后果的侵害人身权利的行为，犯罪人与被害人之间往往有利害关系，犯罪人主观上有明确的杀人动机和目的，在行凶时对行为可能造成的后果抱漠不关心的态度，应按行为客观造成的实际损害的性质来确定危害行为的性质。致人死亡的，就构成故意杀人罪。

第二、被告事前有杀害受害人的想法，即主观上有杀害受害人的故意。

纵观整个案发过程，不难看出，2011年1月19日前，被告就与受害人之间有矛盾，而且很深。2011年1月19日被告第一次找受害人要钱时，因嫌给的钱少而拒收，上车后就说出要“弄死”受害人的话。到中午再次找受害人未果的情况下，又表明了要“弄死”受害人的想法。当天下午，受害人打电话给被告，双方进一步发生争吵，并多次提到“看谁把谁弄死”。此后，被告即决定找受害人要钱，而且想到了最坏的结果，并为实施犯罪准备工具，制造条件。

第三、被告事前有预谋，有准备;事后有计划地逃离，足以证明有杀人的故意。

被告为了晚上找受害人要钱做了精心准备：准备了两把枪，找好了帮手，做了最好和最坏的打算等。并且在事发后，有计划地逃匿，销毁作案枪支，寻找逃避法律制裁的路径。

第四、被告认罪态度不好，没有投案自首及立功等可以从轻、减轻处罚情节，更没有法定的从轻、减轻处罚情节。

被告人有犯罪前科，案发后故意逃避法律制裁，归案后编造谎言，不能如实供述犯罪事实，拒不认罪，认罪态度不好，悔罪表现不积极。且，被告一贯以赌博和放高利贷为业，在犯罪活动中主观恶性及情节严重。为收取赌债，被告恶意纠集社会闲散人员，轻则提刀拿棒，重则带枪杀人，危害一方，已经具有严重的社会危害性。综上，被告杀人动机明显，手段残忍，情节恶劣，社会影响面大，建议合议庭对被告以故意杀人罪依法量刑处罚。

谢谢审判长、审判员!

代理律师：王英

二0一一年九月二十日 

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